汪旭 北京秉道律師事務(wù)所主任律師
近年來，中國白酒市場告別高速發(fā)展的黃金時代，增速放緩，在消費(fèi)升級的背景下，主要白酒廠商在高端白酒的細(xì)分市場展開了激烈的競爭，陸續(xù)推出了“年份酒”、“原漿酒”、“品鑒酒”等高端系列白酒，維持了高端白酒市場的較高發(fā)展速度和市場占有率。在這種情況下，炒概念、傍文化成為諸多中小白酒生產(chǎn)商生存的不二法門。貴州茅臺鎮(zhèn)作為世界醬香型白酒主產(chǎn)區(qū)，有著“中國酒都核心區(qū)”的美譽(yù)，國酒茅臺的品牌外溢效應(yīng)也使得“茅臺鎮(zhèn)”三個字具有了特殊的價值，媒體披露的銷售主管陳洪敏不惜冒著個人隱私泄露的風(fēng)險也要將其茅臺鎮(zhèn)戶籍的身份信息展示于某平臺，可以看出，與“茅臺鎮(zhèn)”三個字有關(guān)的有“醬香”、“品質(zhì)”的背書使得眾多白酒生產(chǎn)、銷售從業(yè)者趨之若鶩。
犯法、監(jiān)督與執(zhí)法
洞藏作為一種酒的儲藏方式，本身并不創(chuàng)造價值，宣傳的所謂常年洞藏、恒溫恒濕、微生物豐富等噱頭，并無科學(xué)依據(jù)證實“洞藏”方法對白酒品質(zhì)有明確的提升。新京報曝光的洞藏白酒基本為“三無產(chǎn)品”。該三無洞藏白酒分為兩類：一類為假冒他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的白酒，一類為假冒偽劣的白酒，此類公然違反《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《食品安全法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》的產(chǎn)品在購物平臺大肆售賣，居然成為銷售量持續(xù)上升的網(wǎng)紅白酒，充分暴露出平臺針對特殊類食品售賣資質(zhì)審核流于形式的問題，購物平臺至少應(yīng)對此承擔(dān)審核、監(jiān)督不嚴(yán)的責(zé)任。
“三無產(chǎn)品”作為一個約定俗成的非法律概念，是指無生產(chǎn)日期、質(zhì)量合格證（或生產(chǎn)許可證）以及生產(chǎn)廠名稱，且不符合《產(chǎn)品質(zhì)量法》第二十七條“產(chǎn)品或者其包裝上的標(biāo)識必須真實，并符合下列要求：（一）有產(chǎn)品質(zhì)量檢驗合格證明；（二）有中文標(biāo)明的產(chǎn)品名稱、生產(chǎn)廠廠名和廠址”規(guī)定的產(chǎn)品。網(wǎng)紅茅臺鎮(zhèn)洞藏酒作為典型的“三無產(chǎn)品”，根據(jù)其種類、性質(zhì)、危害程度等因素，生產(chǎn)者、銷售者可能承擔(dān)民事法律責(zé)任、行政法律責(zé)任和刑事法律責(zé)任。需要注意的是，因假酒的原料、數(shù)額、情節(jié)的問題，司法實踐中還存在著“非法經(jīng)營數(shù)額”在理解和運(yùn)用上的不統(tǒng)一，導(dǎo)致了目前刑事處罰較輕。
我們知道，大型線下商超對進(jìn)入渠道內(nèi)的銷售食品也無法履行質(zhì)量檢測的責(zé)任，僅僅要求提供供貨商、經(jīng)銷商證照，只要證照齊全基本就核準(zhǔn)入貨。對于線上銷售平臺，由于生產(chǎn)商、銷售商的分離以及核實證照的難度和可靠性問題，平臺的監(jiān)管責(zé)任往往流于形式，又由于物流的可控性較差，導(dǎo)致平臺出現(xiàn)大量的盜用商標(biāo)專用權(quán)的假貨，比如舊瓶裝新酒、假酒，擁有商標(biāo)專用權(quán)的生產(chǎn)商根本不生產(chǎn)的年份酒、特供酒、品鑒酒等，甚至出現(xiàn)所購非所得的替代酒品、三無類假酒。為杜絕此類侵害消費(fèi)者權(quán)益的違法行為，平臺須按照2015年修訂的《食品安全法》第62條的要求，應(yīng)當(dāng)對入網(wǎng)食品經(jīng)營者進(jìn)行實名登記，明確其食品安全管理責(zé)任；依法應(yīng)當(dāng)取得許可證的，還應(yīng)當(dāng)審查其許可證。如發(fā)現(xiàn)入網(wǎng)食品經(jīng)營者有違反食品安全法規(guī)定行為的，應(yīng)當(dāng)及時制止并立即報告所在地縣級人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門；發(fā)現(xiàn)嚴(yán)重違法行為的，應(yīng)當(dāng)立即停止提供網(wǎng)絡(luò)交易平臺服務(wù)。同時，平臺應(yīng)加強(qiáng)對物流平臺的控制和監(jiān)督，建立物流精細(xì)化追溯體系，在出現(xiàn)消費(fèi)者維權(quán)的情況下，如平臺不能提供入網(wǎng)食品經(jīng)營者真實名稱、地址和有效聯(lián)系方式的，須及時向消費(fèi)者承擔(dān)賠償責(zé)任。
根據(jù)各地實際查處的侵權(quán)類酒品，有的由工商行政管理局按照侵害商標(biāo)專用權(quán)的違法事實和依據(jù)進(jìn)行行政處罰，有的以食藥監(jiān)局按照《食品安全法》來進(jìn)行查處。兩者處罰的程序、標(biāo)準(zhǔn)存在一定的差別，在工商局、質(zhì)監(jiān)局、食品藥品監(jiān)督局合并成市場監(jiān)督管理局后，由該局按照特別法即《食品安全法》進(jìn)行查處已不存在爭議，食藥監(jiān)局應(yīng)對平臺銷售的酒品進(jìn)行定期或者不定期的抽樣檢驗，對于違法銷售的酒品，根據(jù)違法事實和情節(jié)，依據(jù)《食品安全法》沒收違法所得和違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品、違法生產(chǎn)經(jīng)營的工具、設(shè)備、原料等物品并給予罰款，情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷許可證，觸犯刑法構(gòu)成犯罪的移送司法機(jī)構(gòu)處理。食藥監(jiān)局還應(yīng)當(dāng)建立食品生產(chǎn)經(jīng)營者食品安全信用檔案，實時在食品安全信息平臺發(fā)布相關(guān)信用信息。
2019年1月1日，《中華人民共和國電子商務(wù)法》的正式實施，標(biāo)榜著電子經(jīng)濟(jì)正式迎來大爆發(fā)的時代，同時，更加規(guī)范的在第三方平臺或者自營平臺進(jìn)行交易，成為對電子商務(wù)經(jīng)營者的必然要求。對于此前互聯(lián)網(wǎng)交易平臺出現(xiàn)的種種亂象，不僅僅是生產(chǎn)者、銷售者對法律的僭越，更暴露出第三方平臺制定的經(jīng)營者準(zhǔn)入機(jī)制存在的嚴(yán)重缺陷。對此，《電子商務(wù)法》作出了更加詳細(xì)的規(guī)定。
《電子商務(wù)法》第二十七條第一款規(guī)定，電子商務(wù)平臺經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)要求申請進(jìn)入平臺銷售商品或者提供服務(wù)的經(jīng)營者提交其身份、地址、聯(lián)系方式、行政許可等真實信息，進(jìn)行核驗、登記，建立登記檔案，并定期核驗更新。
就洞藏酒銷售者而言，因其進(jìn)入第三方平臺的時間多為《電子商務(wù)法》頒布實施之前，要求此前進(jìn)入的所有經(jīng)營者都補(bǔ)齊相關(guān)手續(xù)不僅需要平臺具有極其完善的體制，且對已經(jīng)進(jìn)入第三方平臺又未提供手續(xù)者，沒有強(qiáng)有力的機(jī)制來對其進(jìn)行處罰。
建立產(chǎn)業(yè)規(guī)范
品牌生產(chǎn)者加大宣傳、打擊力度，聯(lián)合消費(fèi)者建立完善的維權(quán)體系。食品生產(chǎn)企業(yè)尤其是在市場中有較高知名度的品牌企業(yè)應(yīng)加大品牌保護(hù)力度，組建專業(yè)維權(quán)隊伍，利用各種方式普及各類酒品的基礎(chǔ)知識和健康理念，建立品牌質(zhì)量檢測鑒定中心，放寬普通消費(fèi)者的鑒定門檻，對普通消費(fèi)者的維權(quán)行為給予證據(jù)和費(fèi)用支持，形成完成的維權(quán)體系。
加強(qiáng)和完善行政執(zhí)法體系。目前實踐中，行政查處機(jī)關(guān)面臨著查處成本過高、假酒及有害健康的程度認(rèn)定等問題，導(dǎo)致最終的司法處理存在不被認(rèn)定的困境。國家應(yīng)參照煙草專賣的制度架構(gòu)建立食品安全類專業(yè)查處隊伍和專門機(jī)構(gòu)，對商戶實行不定期檢查，從源頭控制三無類假酒的泛濫。建立立案、查處等一整套執(zhí)法流程，對市場中的第三方鑒定機(jī)構(gòu)開展認(rèn)證，聯(lián)合專業(yè)法律服務(wù)力量，及時公布行政處罰案例，提高行政處罰的時效性，建立主管行政機(jī)關(guān)為主體、社會各方面力量共同參與的行政執(zhí)法體系。
強(qiáng)化知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，實施更嚴(yán)格的侵權(quán)懲罰性賠償制度。依據(jù)原來的產(chǎn)品質(zhì)量法、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法，普通消費(fèi)者面臨著維權(quán)成本過高、收益不能覆蓋成本的窘境，必須加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度，加大處罰力度，提高懲罰性賠償金的額度，使生產(chǎn)者、銷售者感受到“一時一地作假、終身后悔”的違法成本負(fù)擔(dān)的痛苦。
提升消費(fèi)者法律素養(yǎng)。消費(fèi)者也應(yīng)當(dāng)提升法律素養(yǎng)，樹立正確的消費(fèi)觀，鼓勵消費(fèi)者向擁有正規(guī)手續(xù)的、信用良好的平臺購買酒品，認(rèn)準(zhǔn)商標(biāo)，索要發(fā)票，如若發(fā)現(xiàn)有假冒之嫌，可直接向當(dāng)?shù)厥袌霰O(jiān)管部門投訴舉報，進(jìn)一步提升自我的維權(quán)意識和鑒別能力。我們建議，消費(fèi)者一旦面臨侵權(quán)損害，要按照《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《食品安全法》等法律法規(guī)的規(guī)定，及時訴訟向生產(chǎn)者、銷售者、銷售平臺等主張10倍價款懲罰性賠償，如有損害，還可以主張損失3倍賠償金的懲罰性賠償。
建立、完善誠信法律體系。國家在已建立的食品安全信用檔案和信用平臺的基礎(chǔ)上，及時完善食品召回制度，鼓勵社會各方面力量參與食品安全誠信法律體系建設(shè)，打通與其他信用平臺的溝通渠道并建立信息共享機(jī)制，適度放開職業(yè)打假者的維權(quán)限制，建立集團(tuán)訴訟司法體系，為普通消費(fèi)者及時維權(quán)提供證據(jù)支持和法律援助保障。（責(zé)任編輯：韓雅潔）