在很多人看來，規(guī)則是起決定作用的（determining）。
就是說，規(guī)則是由有權(quán)力的人制定的，比如家規(guī)由家長制定，法規(guī)由政府制定等等。而只要用心良苦地制定了規(guī)則，就能達(dá)到令人滿意的效果；于是，社會(huì)一旦出現(xiàn)了不良現(xiàn)象，就只要嚴(yán)防死守地制定相應(yīng)的法規(guī)，事情就能畫上句號(hào)。
然而，經(jīng)濟(jì)學(xué)家——尤其是那些深受進(jìn)化論影響的經(jīng)濟(jì)學(xué)家——卻認(rèn)為，規(guī)則更主要地是被決定的（determined）。誠然，有權(quán)力的人可以制定規(guī)則，但規(guī)則的實(shí)施和效果，卻不順從權(quán)力。畢竟，每個(gè)人對(duì)規(guī)則都有其對(duì)策。
一套規(guī)則能否被大多數(shù)人遵守，能否活下來，能否大致達(dá)到目標(biāo)，必須看它能否順應(yīng)客觀的社會(huì)規(guī)律和經(jīng)濟(jì)規(guī)律。
換言之，制定了規(guī)則，事情只不過是畫上了冒號(hào)。
今天，線下生活陸續(xù)搬到了線上，網(wǎng)絡(luò)已經(jīng)成為現(xiàn)代生活不可或缺的部分，網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)治理和政府監(jiān)管也隨之而來。
平臺(tái)究竟應(yīng)該怎么管？網(wǎng)規(guī)應(yīng)該如何制定？我以近年一些網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)治理的實(shí)例為據(jù)，談?wù)劸W(wǎng)絡(luò)平臺(tái)治理所應(yīng)該遵循的規(guī)律。
平臺(tái)治理多中心化
規(guī)律一，平臺(tái)治理應(yīng)該是多中心的。大約五年前，阿里巴巴集團(tuán)（下稱阿里巴巴）旗下的淘寶平臺(tái)時(shí)任阿里巴巴法務(wù)部的主管介紹，他們當(dāng)時(shí)面臨的一項(xiàng)艱巨任務(wù)，就是要把不同類目下不僅紛繁復(fù)雜、而且層出不窮的平臺(tái)交易規(guī)則，進(jìn)行全面梳理和整頓，最終使這些規(guī)則達(dá)到完備、清晰和自洽的標(biāo)準(zhǔn)。
我認(rèn)為，這是不可能的任務(wù)。除非把所有業(yè)務(wù)停下來，否則平臺(tái)的規(guī)則不可能變得那么美觀；相反，動(dòng)態(tài)的、多中心的、因地制宜的、采納局部信息的、而且是多方共同參與的平臺(tái)規(guī)則體系，才是正常、有效、值得追求的目標(biāo)。建議重視歐洲條文法系與英美判例法系之間的效率比較，因?yàn)橛⒚琅欣ㄏ凳嵌噙?、多變以及多目?biāo)的電子商務(wù)平臺(tái)治理所應(yīng)該參考的模范。
所謂法系的效率，或規(guī)則的效率，包含兩重含義。“法規(guī)效率”的第一重含義，是指執(zhí)行既有法規(guī)的效率，指裁決部門要花費(fèi)多少成本才能決出是非的衡量，指人們要費(fèi)多少工夫才知道孰是孰非的衡量，也就是“有令即行、有禁即止”的速度；“法規(guī)效率”的第二重含義，是指法規(guī)能否使得社會(huì)收益最大化、或社會(huì)成本最小化的衡量，也就是“摒棄惡法、探索良法”的速度。追求前者，更多地倚靠單方的權(quán)力；追求后者，主要倚靠多方的智力。
以淘寶平臺(tái)上的交易糾紛為例。隨著交易量的加速膨脹，糾紛就越發(fā)不可能由“自上而下”的大一統(tǒng)的機(jī)構(gòu)來解決。更何況，這種解決辦法也缺乏公信力。
不同類目的交易，涉及不同的交易規(guī)則、不同的信息細(xì)節(jié)、不同的利益訴求。合理的解決辦法，是遵循“自下而上”的思路，招募來自不同階層和角色的陪審員，對(duì)糾紛進(jìn)行多中心的分布式處理。
根據(jù)這個(gè)思路，淘寶開始著手推出“市場判定項(xiàng)目”，其核心是請(qǐng)網(wǎng)上的志愿者組成陪審團(tuán)，對(duì)網(wǎng)上的糾紛進(jìn)行判定。這個(gè)項(xiàng)目的規(guī)則日臻完善，變成了今天的淘寶判定中心（pan.taobao.com）。
這個(gè)判定中心每天處理的糾紛數(shù)量，是傳統(tǒng)仲裁機(jī)構(gòu)所無法勝任的。誠然，沒有任何判定是完美的，但讓糾紛以合理的成本得到了斷，是解決問題的方向。
凡是復(fù)雜群體，多是通過多中心進(jìn)行治理。
今天的網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)，也呈現(xiàn)了多中心的治理生態(tài)：有以商品交易為核心的阿里和京東；有以社交為核心的微信和微博；有以版權(quán)處理為核心的樂視和愛奇藝；有以撮合為核心的滴滴和優(yōu)步。這些網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)之上，又還有諸多的聚合點(diǎn)，協(xié)調(diào)著參與者們的局部信息和利益訴求，它們?cè)趧?dòng)態(tài)的條件下不斷發(fā)展，而這就是平臺(tái)治理的多中心特征。
有效監(jiān)管應(yīng)分層
規(guī)律二，政府應(yīng)該管平臺(tái)，平臺(tái)應(yīng)該管個(gè)體，平臺(tái)應(yīng)該是政府和個(gè)體之間必要的緩沖媒介。
哈耶克（F. A. Hayek）在其名文“知識(shí)在社會(huì)中的運(yùn)用”中指出，社會(huì)所需要的各種知識(shí)，從來就是以分散的方式，由社會(huì)不同的角色所掌握。所謂知識(shí)，不僅指科學(xué)知識(shí)，而更主要的是指關(guān)于“何人、何時(shí)、何地、愿意付出何種代價(jià)、換取何種數(shù)量、何種質(zhì)量的服務(wù)”的信息。這些知識(shí)永遠(yuǎn)不可能集中起來。
要運(yùn)用好這些知識(shí)，就必須依靠價(jià)格體系，由有效的組織來完成局部知識(shí)的協(xié)調(diào)。
從知識(shí)協(xié)調(diào)的角度看，政府直接管理個(gè)體，是一種笨拙的、低效的，且容易產(chǎn)生沖突的網(wǎng)絡(luò)治理模式。
其中一例，是2015年秋天交通部的《網(wǎng)絡(luò)預(yù)約出租汽車經(jīng)營服務(wù)管理暫行辦法》（征求意見稿）。根據(jù)這個(gè)征求意見稿，網(wǎng)約車司機(jī)必須取得由市級(jí)道路運(yùn)輸管理機(jī)構(gòu)發(fā)放的《道路運(yùn)輸從業(yè)人員從業(yè)資格證》。
然而，全國網(wǎng)約車司機(jī)的規(guī)模，已經(jīng)在百萬人以上的數(shù)量級(jí)，試問那些工資固定、人數(shù)不變的政府機(jī)關(guān)，如何可能應(yīng)付申請(qǐng)、考試、核準(zhǔn)和監(jiān)督網(wǎng)約車司機(jī)資質(zhì)的重任呢？
很顯然，承擔(dān)著巨額私人投資的滴滴和優(yōu)步等網(wǎng)絡(luò)約車平臺(tái)，具有比政府強(qiáng)烈得多的積極性、比政府詳細(xì)得多的局部知識(shí)、比政府有效得多的管理手段，來確保司機(jī)的服務(wù)質(zhì)量，并承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
再有一例，是網(wǎng)絡(luò)電商的工商登記問題。今年初相關(guān)部門通過媒體“吹風(fēng)”，認(rèn)為“既然商事制度改革已經(jīng)放寬了對(duì)經(jīng)營場所的要求，注冊(cè)資本也不用實(shí)繳了，注冊(cè)企業(yè)特別是個(gè)體工商戶程序非常便利，所以應(yīng)該要求自然人網(wǎng)店進(jìn)行工商登記，從而有效地遏制電商平臺(tái)的假貨現(xiàn)象”。
然而，自然人網(wǎng)店是否登記，并不由登記的便利性決定，而是首先應(yīng)當(dāng)考慮其合理性與合法性。打個(gè)比方，不能因?yàn)榛橐龅怯浀谋憷?，就要求人們先進(jìn)行婚姻登記才能談戀愛。從現(xiàn)實(shí)的角度看，如果要求集市的商販進(jìn)行工商登記，顯然是很荒謬的事情。
互聯(lián)網(wǎng)上，大量的自然人網(wǎng)店實(shí)際上就是線下這類商販的另一種形態(tài)。從市場培育的角度來看，創(chuàng)業(yè)也一定需要一個(gè)培育的過程，不可能一開始就是一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)化的商業(yè)狀態(tài)。
同時(shí)，以為進(jìn)行了工商登記，就可以遏制假貨的想法，這過于天真?；ヂ?lián)網(wǎng)上的假貨、侵權(quán)、刷單以及犯罪問題的癥結(jié)，在于找不到干壞事的人，而其根源是因?yàn)椴荒芙⑸矸蓐P(guān)系的唯一對(duì)應(yīng)。身份證與手機(jī)卡號(hào)的大量買賣表明，只要身份證與本人不能建立這種唯一對(duì)應(yīng)關(guān)系，只要源頭無法把關(guān)，后面進(jìn)行再嚴(yán)格的登記與監(jiān)管都無濟(jì)于事。
試圖用工商登記來解決假貨等問題，不僅不能解決問題，而且還會(huì)把創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新都給扼殺了。事實(shí)上，盡管電商平臺(tái)也不能肅清假冒偽劣商品，但它對(duì)假貨等問題的綜合治理，肯定要比簡單的工商登記有效得多。
在中國，許多法規(guī)由主管部門草擬，這種做法的弊端，是主管部門有靠條例來攬權(quán)的沖動(dòng)，而攬權(quán)的直接結(jié)果就是增加官員的腐敗機(jī)會(huì)、擠壓企業(yè)的治理優(yōu)勢和創(chuàng)新空間。因此有必要強(qiáng)調(diào)：有效的監(jiān)管應(yīng)該是分層的。政府直接管個(gè)體，不僅拋棄了網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)這一最有效的知識(shí)協(xié)調(diào)機(jī)制，而且還讓政府直接面對(duì)無數(shù)的麻煩和沖突，這不僅會(huì)極大地增加財(cái)政的負(fù)擔(dān)，而且還會(huì)由于不停的監(jiān)管挫折而損害政府的管治威望。
各方合理分?jǐn)傌?zé)
規(guī)律三，平臺(tái)各參與方的責(zé)任，應(yīng)該按漢德公式（Hand Formula）來界定。
剛才已經(jīng)解釋過，由政府直接管個(gè)體，創(chuàng)新的空間會(huì)被擠壓掉；但如果平臺(tái)挺身而出，承擔(dān)無限責(zé)任，那平臺(tái)也會(huì)因?yàn)椴豢爸刎?fù)而被迫退出市場。平臺(tái)究竟應(yīng)該承擔(dān)多大的責(zé)任？漢德公式就是解決這個(gè)問題的指南。
漢德公式是美國著名法官漢德（Learned Hand）在1947年判決一宗拖船意外碰撞事故的訴訟案（美利堅(jiān)合眾國訴卡洛爾拖船公司United States v. Carroll Towing Co.）中所創(chuàng)立的，今天仍被廣泛參照的責(zé)任分?jǐn)傇瓌t，即涉及事故的各方應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任，與其避免事故所需要付出的代價(jià)成反比。也就是說，誰越容易避免事故，誰承擔(dān)的責(zé)任就越大；反之，誰避免意外所要付的成本越高，誰的責(zé)任就越小。這樣來分?jǐn)傌?zé)任，將使得全社會(huì)避免意外的總成本是最低的。
例如，酒駕司機(jī)和路上行人，都可以通過小心翼翼來避免交通事故，但讓酒駕司機(jī)自覺不開車的成本，就比讓路上行人識(shí)別酒駕車輛的成本低得多，所以酒駕司機(jī)就應(yīng)該承擔(dān)更大的責(zé)任，于是便有了各國通行的禁止酒駕的法律。
又例如，一家電視臺(tái)播放了某P2P融資公司的商業(yè)廣告，后來這家融資公司由于詐騙行為倒閉了，那電視臺(tái)是否應(yīng)該負(fù)有責(zé)任呢？根據(jù)漢德公式，由于電視臺(tái)廣告部門的工作人員，去調(diào)查、跟蹤、監(jiān)管和檢舉廣告客戶的商業(yè)模式和經(jīng)營業(yè)績的成本實(shí)在是高不可攀，所以電視臺(tái)的連帶責(zé)任就很小，甚至可以免責(zé)。
值得指出的是，漢德公式的思路，與不少人認(rèn)為的“誰賺的錢多，誰的責(zé)任就大；電視臺(tái)的廣告費(fèi)高，所以就有責(zé)任”的思路，是不一樣的。
同理，一家專門提供侵權(quán)視頻節(jié)目的網(wǎng)站，如果它很容易檢測到這種侵權(quán)行為，那它就應(yīng)該負(fù)有很大的責(zé)任。與此相對(duì)照，一家提供搜索服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)，如果它事前識(shí)別不良信息的成本極為高昂，那它的責(zé)任就很小。當(dāng)然，漢德公式的計(jì)算是動(dòng)態(tài)的。如果不良信息已經(jīng)被人發(fā)現(xiàn)并舉報(bào)，那么網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)刪除不良信息的成本就大幅下降了，它應(yīng)該負(fù)有的責(zé)任也就隨之上升。
還有，如果顧客以20元購買了一塊勞力士金表，那責(zé)任應(yīng)該在顧客而不在平臺(tái)，因?yàn)轭櫩捅绕脚_(tái)更清楚自己要什么；如果炒栗子的牌子叫“最好吃”、或洗面奶的牌子叫“最美麗”，那賣家就不應(yīng)該被控廣告欺詐罪，因?yàn)楦鶕?jù)習(xí)俗而非字面來理解“最好吃”的責(zé)任在顧客而不在賣家或廣告商。不管怎樣，成本和責(zé)任的分?jǐn)倢⒏鶕?jù)具體的場景來度量。
漢德公式的理念應(yīng)該得到重視，它為解決平臺(tái)治理中的“合理擔(dān)責(zé)”難題投入了一束曙光，它能廣泛運(yùn)用于版權(quán)糾紛、假貨糾紛、隱私泄露糾紛、虛假廣告糾紛，以及金融和投資糾紛等領(lǐng)域，它是法律經(jīng)濟(jì)學(xué)的一項(xiàng)簡單、有效而遠(yuǎn)未被普及的思維工具。
今天，網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)普遍面臨迫切的內(nèi)部治理和政府監(jiān)管的難題，這些網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)涵蓋網(wǎng)絡(luò)出版、電商工商登記、網(wǎng)絡(luò)約車、跨境商品商標(biāo)、網(wǎng)購食品安全、金融服務(wù)等領(lǐng)域。
我的推測是，只有那些按“多中心、分層級(jí)、合理擔(dān)責(zé)”的原則設(shè)計(jì)的、由“政府指導(dǎo)、平臺(tái)主辦、多方參與”的平臺(tái)治理方案，才能在日新月異的互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境中存活和成長。